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    貪污罪與 盜竊罪定罪數額失衡問題思考

    日期:2022年03月06日 編輯:ad201107111759308692 作者:無憂論文網 點擊次數:46
    論文價格:150元/篇 論文編號:lw202202231138473230 論文字數:24585 所屬欄目:法學理論論文
    論文地區:中國 論文語種:中文 論文用途:碩士畢業論文 Master Thesis

    本文是一篇法學理論論文,筆者認為我國長期以來用“監守自盜”一詞來理解貪污罪,但是這畢竟不是一個嚴格的法律術語?!氨O守”即財物處于自己的監管和控制下,貪污罪中的竊取行為要求行為人盜竊處于自己占有之下的財物,這顯然存在矛盾。

    一、貪污罪與盜竊罪定罪數額的立法概述

    (一)我國貪污罪與盜竊罪定罪數額的立法變化對比

    在我國,犯罪數額在財產犯罪的定罪量刑中占有重要地位。我國刑法對于貪污罪和盜竊罪的規定,都以“數額較大”作為兩罪定罪數額的標準,司法解釋進一步規定了兩罪“數額較大”的不同具體標準。以 1979 年我國第一部刑法典頒布為起點梳理并比較 40 年以來我國貪污罪與盜竊罪具體定罪數額的變化趨勢,發現我國貪污罪與盜竊罪定罪數額的標準由相對一致到差異不斷擴大,進一步趨向失衡。

    根據貪污罪定罪數額的變化,1979 年《刑法》對貪污罪的定罪數額沒有規定。第一百五十五條規定,國家工作人員利用職務上的便利,貪污公共財產的,處五年以下有期徒刑或者拘役。1985 年,最高人民法院、最高人民檢察院印發了《關于辦理經濟犯罪案件具體應用法律若干問題的答復(試行)》,首次確定了貪污罪的定罪數額,規定個人貪污 2000 元以上的,依法追究刑事責任;貪污 2000 元以下的,可以判處或者不判處刑罰;情節輕微的,由主管部門酌情給予行政處分。1997 年《刑法》創設第八章貪污賄賂罪,并在刑法典中規定了具體的定罪數額,第三百八十三條規定,個人貪污五千元以上不滿五萬元的,處一年以上七年以下有期徒刑。2015 年,《刑法修正案(九)》對貪污罪的規定進行了重大修改,不再明確具體數額,只規定貪污數額較大或者有其他嚴重情節的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金。2016 年,為了指導司法實踐,統一法律適用,最高人民法院、最高人民檢察院出臺《關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》將“數額較大”解釋為 3 萬元以上不滿 20 萬元。

    就盜竊罪而言,1979 年《刑法》、1997 年《刑法》和 2011 年《刑法修正案(八)》均以“數額較大”作為盜竊罪的定罪標準。不同的是,1997 年《刑法》新增“多次盜竊罪”定罪時,不用考慮犯罪數額,《刑法修正案(八)》再次增加了“入室盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊”不考慮犯罪數額的三種犯罪情形。對于“數額較大”,1991 年頒布了《最高人民法院、最高人民檢察院關于修改盜竊罪數額標準的通知》,規定數額為 300 元至 500 元;1998 年出臺了《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于盜竊數額認定標準的規定》,規定數額為 500 元至2000 元;2013 年,《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理盜竊刑事案件適用法律若干問題的解釋》出臺,規定數額在 1000 元至 3000 元之間。

    法學理論論文參考

    (二)國外及我國其他地區貪污罪與盜竊罪的立法對比

    與我國相比,大部分域外國家普遍追求刑法的行為本位,更加重視行為的定性,對于貪污罪與盜竊罪的立法只有定性而無定量的表述。以德國、日本刑法為代表,其未將“數額較大”作為財產犯罪的定罪條件,數額作為影響量刑的因素進行考量。綜合分析國外以及我國其他地區貪污罪與盜竊罪的立法,可以歸納為以下幾種類型:

    1. 對貪污行為未設置獨立罪名

    在中國香港和日本的刑事立法中,均未對貪污行為作出專門的規定,區別在于日本刑法將貪污行為歸于業務侵占罪中而中國香港將貪污行為歸于盜竊罪。日本刑法典在第 38 章侵占罪中第 253 條規定業務上的侵占罪,業務上的侵占罪是指“侵占在業務上占有他人財物的行為”。1日本刑法典關于業務的規定適用性很廣,無論是法律、合同以及慣例都可以作為業務的來源,2因此,貪污行為當然地被作為了業務侵占罪中的一種進行規制。在日本,如果個人侵占出于業務的需要而暫時由自己保管的他人的或者集體的財物,那么就涉嫌構成業務侵占罪,將被判處10 年以下有期徒刑??梢钥闯鋈毡拘谭▽τ跇I務侵占行為的數額沒有做出具體要求,在業務侵占罪的定罪標準上僅定性,即判斷行為是否符合構成要件該當性。對于盜竊罪,日本刑法典第 235 條規定其法定刑為判處 10 年以下有期徒刑,或者處以 50 萬日元以下罰金。根據香港《盜竊條例》第二條規定:如果某個人不誠實地占有了本屬于另外一個人的財產,并且意圖永久地占有他人的財產,便是觸犯了盜竊罪3。同時根據該條例第六條第 5 款對于前述條款中“另一人”的解釋可知,政府作為法團中的一種類型被包括在內,因此盜竊政府財產也屬于盜竊罪4。

    日本與中國香港刑法在定罪量刑上的復合性,使得對貪污罪的處罰要嚴格于盜竊罪。日本盜竊罪與職務侵占罪的法定刑設置基本相同,香港又將貪污行為歸入盜竊罪中,使得貪污行為與盜竊行為的法定刑一致。但是,因定罪量刑標準的復合化,日本的業務侵占罪和香港的盜竊罪對行為主體、主觀惡性、行為類型及采取的手段等都有詳細的規定,這就使得對貪污行為社會危害性的評價將更高,必然導致貪污罪相比數額相當的其他職務侵占行為和盜竊行為遭受更加嚴厲的刑事處罰。雖然,我國對于貪污罪也采取了“數額+情節”的立法模式,但是在司法審判實踐中卻不可避免地落入了以數額為主的窠臼當中。

    二、基于貪污罪與盜竊罪定罪數額立法現狀的反思

    (一)貪污罪定罪數額高于盜竊罪所帶來的危害

    1. 消解貪污罪財產犯罪的根本屬性

    (1)不區分貪污罪與受賄罪所侵害的法益

    貪污罪的主體作為國家工作人員,雖然其利用所掌握的公權力獲取不正當財產利益的做法違反清廉規范,損害國家工作人員的廉潔性,但與賄賂犯罪有本質區別。貪污罪是國家工作人員侵害國家主體財產利益的犯罪,12因此,貪污罪歷來被刑法教義學視為財產犯罪,被認為是一種業務上的侵占行為。多數國家都沒有設置貪污罪,一般通過對業務侵占罪或侵占罪的加重處罰來實現對貪污罪的規制。財產才是貪污罪刑法規范保護的真正法益,這一觀點其實在我國的司法實踐中得以印證。比如,最高人民法院刑事審判指導案例明確指出:確定村民委員會成員侵吞征地補償款的行為是貪污還是職務侵占,其關鍵在于區分征地補償款的性質是國家財產還是村民集體財產,通過財產性質來界定村民委員會成員的主體身份及其職務性質。13這一案例從側面驗證了貪污罪與職務侵占罪具有相同的財產侵害性,而對兩罪進行區分依據在于所侵害財產的屬性。而受賄罪所侵犯的法益是職務行為不可收買性,受賄罪并沒有侵害財產法益,因為在以“權錢交易”為表現形式的行賄受賄關系中,受賄罪的不法內涵是對外出售了國家賦予個人的“權利”,不論國家還是個人都并沒有基于財產損失所產生的受害人。在德日刑法理論中,關于受賄罪的法益形成了多種學說,比較有代表性的包括“不可收買性說”“公正性說”“信賴說”。14但可以肯定的是,任何理論都不認為財產是受賄罪所侵犯的法益。由于犯罪所侵害的法益不同,對社會危害性的評價也就存在巨大差異。

    (二)貪污罪與盜竊罪定罪數額失衡的原因分析探討

    貪污罪與盜竊罪定罪數額差異日益擴大的原因,就有必要分析兩罪定罪數額的設定依據。犯罪數額是以貨幣形式表現的經濟價值量,體現社會危害程度,作為定罪量刑的依據。33說明,犯罪數額是犯罪行為社會危害程度在經濟價值上的體現,因此貪污罪與盜竊罪定罪數額設定應當考慮社會經濟的發展水平。經濟發展水平的變動主要體現在時間和空間兩個方面,時間是指全國總體經濟發展的年際變化,空間則指同一時期一國不同地區間經濟發展水平的差異。

    1. 貪污罪與盜竊罪定罪數額設定經濟依據的側重不同

    (1)貪污罪定罪數額設定側重經濟發展

    對于貪污罪而言,從學界的相關論證說理以及官方公布的解釋文件來看,主張應當提高貪污罪定罪數額的觀點不在少數。例如,有學者提出:相同數額貪污行為對社會的危害程度是一個變量,它會隨著社會經濟的發展而變化。1997 年刑法典規定貪污受賄罪的定罪數額為 5000 元,現如今,我國社會經濟發生了巨大的變化,1997 年至 2014 年人均國內生產總值約增長 6.25 倍。因此,為了使貪污受賄的定罪若繼續符合當時所掌握的社會危害程度,就必須提高定罪數額,且提高幅度與人均國內生產總值的增長幅度相似為宜。34最高人民檢察院對 2016 年兩高頒布的《關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》的解讀表明了貪污罪定罪數額與城鎮居民人均可支配收入之間存在正相關關系35,如表 2-1。

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    三、 消弭貪污罪與盜竊罪定罪數額失衡的路徑選擇................................27

    (一) 完善貪污罪與盜竊罪犯罪數額的設定............................. 27

    1. 保持幅度數字型設定的同時取消貪污罪定罪數額...................... 27

    2. 采取比例數字型設定貪污罪與盜竊罪的犯罪數額.......................... 28

    三、消弭貪污罪與盜竊罪定罪數額失衡的路徑選擇

    (一)完善貪污罪與盜竊罪犯罪數額的設定

    規定犯罪數額的模式主要有三種:數目型、概括型和并列型。58數目型又可具體劃分為:具體數字型、幅度數字型和比例數字型。具體數字型直接規定準確的犯罪數額,1997 年《刑法》規定貪污罪的定罪數額為 5000 元采取的就是具體數字型的模式。幅度數字型將犯罪數額規定在一定幅度內,我國司法解釋對貪污罪、盜竊罪等犯罪數額的設定采取了幅度數字型的模式。比例數字型以百分比或倍數的方式規定犯罪數額,例如:逃稅罪的定罪數額為“逃避繳納稅款數額較大并且占應納稅額百分之十以上”。概括型則是用“數額較大”“數額巨大”等模糊性詞匯作為定罪量刑的依據。并列型就是我國現行刑法所采取的“數額+情節”的定罪量刑模式,數額與情節共同對定罪量刑發揮作用。

    數目型中的具體數字型,因過于僵化已經被淘汰。概括型因規定過于模糊、可

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